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试论现代法治背景下行政法的类型_论文

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第1 6卷 第 3期  2 O 1 4年 6月   VO l  1 6   N o  3   J u n   201 4   &> u ma I   o f   Sh a n d o n g   Un i v er s i t y   o f   S c i e c ce   a n d   T e c h n o l o g y    ̄c i a i {  l e n c e s   , 试 论 现 代 法 治 背 景 下 行 政 法 的 类 型  刘  *  ( 上 海 市 人 民政 府 法 制 办 公 室 , 上海 2 0 0 0 0 3 )   摘 要: 法 治 是 一 种 法 律 和 政 治上 的 愿 望 , 在现代 法治背景 下, 行政 法的类型 可以概括 为三 类 : 秩序 法治 、 行 政 法  治和回应型 法治。秩 序 法治是 以维护社会 公共秩序 为 目的 、 以管制 为特征 , 主 导 国家社会 生 活的一 种 法律秩 序  形态 ; 行 政 法 治是 以控 制 行 政 权 力 为 使 命 , 政 府 行 政 行 为 受 到 正 义 之 法 约 束 的 法 治状 态 ; 回 应 型 法 治 是 以 对 当代  行 政 法 特 征 和 规 律 的 重 新 认 识 为 基点 . 它是 一 种 合 作 型 的 、 积 极的 、 动 态 的、 自省 的 、 “ 生 态型” 的行 政 , 是 一 种 全  覆 盖 的 法 治状 态 。   关 键词 : 行 政 法类 型 ; 秩序 法治 ; 行 政法 治; 回应 型 法 治  中图分类号 : r ) 9 1   2 . 1   文 献 标 志码 : A   文章编号 : 1 0 0 8   7 6 9 9 ( 2 0 1 4 ) O 3 一 O O 4 5 一 O 6   “ 法治” 一 词 所 意味 着 的不 只是 单纯 的法 律存 在 , 它 指 的是一 种 法 律 和政 治 上 的愿 望 , 即创 造 “ 一 种 法  律 的统 治 而非 人 的统 治 ” 。 _ l 1  。 对 现 代 法 治 的 内涵 , 产 生 了 两 种 解 读 的路 径 : 一 种 注 重 法 律 背 后 的价 值 分  析, 如 1 9 5 9年 1 月 国际法 学 家会 议 通 过 的《 德 里 宣言 》 中确立的二 三 条法 律 原 则 , ①就 是 对 法 治 的 实 体 价 值  的一 种 表达 , 也就 是 实 质法 治 的理 念 ; 另一 种 注 重法 律 本 身 的价值 分 析 , 如《 布 莱 克 法律 辞 典 》 对 法 治 的定  义, ② 肯 定 了法 治 的形 式 价 值 , 即 法律 形 式 化 的意 义 , 其 本 质是 形 式 法治 的理 念 。   法治 应该 是形式 法治 与 实质 法 治 的辩 证 统 一体 , 是人 类 法 律 与 社 会 实践 所 追 求 的共 同 目标 。更 严 格  地说 , 形 式 法 治应 当是 常 态 , 实质 法 治 只有 在 形式 法 治 暴 露 其 无 可 弥 补 的 缺 陷 时 才 启 动 补 救 功 能 。有 学  者 因此认 为 , “ 把 握住 法 治 的 这两 个 方 向 , 就 真正 站 在 了法 治 这个 概 念 的 人 口处 了 。 , , E 2 3   与对 现 代法 治 的 内涵 认 知具 有 高 度 一 致 形 成 鲜 明反 差 的是 , 对 现 代 法 治 的类 型认 知 则 是 见f ■见智 、   观点 众 多 。美 国学 者 R . M. 昂格 尔 把 法 的 类 型概 括 为 互 动 * 惯 法 、 官 僚 管 理 法 和 法 治 体 系法 i类 。   = { _ ] 美  国伯 克 利学 派 的诺 内特 与 塞尔 兹 尼 克 提 出 了 另 外 三 种 法 治 的 模 式 : 压制 型 法 、 自治 型法 和 回 应 型 法 。 l I   l 日本 的 田中成 明把法 治 分 为 自治 型 法 、 普遍 主义 型法 和管 理 型法 三 类 。德 国 的 图依 布纳 则把 法 律 分 为实  质合 理 性 、 形 式合 理 性 和 反思 合理 性 三 种 。我 国罗豪 才 教 授 则提 出 了行政 法 的三 种 理 想 类 型 : 管理法 、 控  权 法 与*衡 法 , 目前 在 国 内这 已成 为 主流学 说 。   根据 国 内外 学 者 的研 究 成 果 , 结 合实 践 的 梳理 和 考 察 , 笔 者认 为 , 可 以将 现代 法 治背 景 下 行 政 法 的类  型 概括 为 三类 : 秩序 法 治 、 行 政法 治 和 回应 型 法 治 。   ■ ■■■ ●   收 稿 日期 : 2 0 l 3 — 1 2 一 l 0   作者简介 : 刘 *( 1 9 6 0 一 ) , 男, 上海人 . 上 海 市政 府 法 制 办 公 室 副 主 任 , 上海市 行政法制研究所所 长.   ① 这 i条原 则是 : ( 1 ) 立法机关 的职能在于创设 和维护使每个人保 持“ 人类尊严 ” 的 各种 条件 ; ( 2 ) 不 仅要防 范行政 权 力的滥 用 - 而 且  要使政府能够有 效地维护法律秩 序, 以保障人们具有 充分的社会和经 济生活条件 ; ( 3 ) 要求 正当的刑事程序 、 司法 独立和律 师 自由是实施 法  治原则必不 可少的条件 。   ② 在《 布莱 克法律辞 典 》 里, “ 法 治是由最高权威认 可颁布的并且通 常 以准则或逻 辑命题 形式 出现的 , 具有普遍 适用性 的法 律原则 。 ”   转 引 自王 人 博 , 程燎 原 : 《 法 治论》 , 山东 人 民 出 版 社 . 1 9 9 8年 版 , 第9 8页 。   _   l 山东科蕊大学  第 1



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